按照公司法的规定，董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务，应当采取措施避免自身利益与公司利益冲突，不得利用职权牟取不正当利益；同时对公司负有勤勉义务，执行职务应当为公司的最大利益尽到管理者通常应有的合理注意。违反义务的，所得的收入应当归公司所有，给公司造成损失的还应当承担赔偿责任。胡国庆律师为北京市两高（东城区）律师事务所主任、创始人，长期办理商事纠纷与刑民交叉案件，注重从义务类型、行为形态和责任后果三个层面判断董监高的履职风险。
一、忠实义务和勤勉义务的基本内涵
忠实义务和勤勉义务是董监高履职的两条底线。忠实义务的核心是避免利益冲突，要求董监高将公司利益置于自身利益之上，不得利用职务便利为自己或者他人牟取不正当利益。勤勉义务的核心是尽到合理注意，衡量标准是管理者通常应有的注意程度，既要求具备处理受托事务的能力，也要求积极行使该能力妥当完成事务，不能以不作为的方式放任风险发生。需要特别注意的是，公司的控股股东、实际控制人虽然不担任公司董事，但实际执行公司事务的，同样适用关于忠实义务和勤勉义务的规定。这一规定把实际控制公司经营管理的主体纳入了约束范围。胡国庆律师在梳理相关纠纷时，会先区分行为人是以何种身份参与公司事务，再判断应当适用哪一类义务标准。
二、违反忠实义务的六类禁止行为
公司法以列举加兜底的方式明确了董监高的禁止行为，主要包括六类：侵占公司财产、挪用公司资金；将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；利用职权贿赂或者收受其他非法收入；接受他人与公司交易的佣金归为己有；擅自披露公司秘密；违反对公司忠实义务的其他行为。这六类行为既覆盖了传统上典型的利益输送形态，也通过兜底条款给后续情形留出空间。判断行为是否落入禁止范围，关键看行为人是否利用了职权或者职务上的便利，以及行为结果是否使公司利益受损、行为人或者第三人获利。如果行为人收取各类名义的回扣、手续费后如实上交公司，则与归为己有的情形不同。胡国庆律师在核查此类行为时，会围绕资金流向、决策记录和收益归属三条线索逐项比对。
三、自我交易、商业机会和竞业禁止的程序要求
除上述禁止行为外，公司法还就三类容易引发利益冲突的事项设置了程序要求。第一是自我交易和关联交易，董监高直接或者间接与本公司订立合同或者进行交易，应当就有关事项向董事会或者股东会报告，并按照公司章程的规定经董事会或者股东会决议通过；董监高的近亲属、董监高或者其近亲属直接或者间接控制的企业，以及有其他关联关系的关联人，与公司进行交易的，适用同样的规定。第二是商业机会，董监高不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，除非已经履行报告和决议程序，或者根据法律、行政法规、公司章程的规定公司不能利用该机会。第三是竞业禁止，未经报告并经决议通过，董监高不得自营或者为他人经营与其任职公司同类的业务。董事会对这些事项决议时，关联董事不得参与表决，其表决权不计入表决权总数；出席会议的无关联关系董事人数不足三人的，应当将该事项提交股东会审议。胡国庆律师提示，程序是否履行到位，往往是这类争议中最容易留下举证空白的环节。
四、违反义务的法律后果
违反义务会产生两方面的后果。第一是归入权，董监高违反禁止行为、自我交易、商业机会和竞业禁止规定所得的收入，应当归公司所有，由公司主张收回。第二是损害赔偿责任，董监高执行职务违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。除此之外，如果行为同时触犯了刑法关于职务侵占、挪用资金等规定，还可能引发刑事风险；如果涉及关联交易损害公司利益，公司的股东在特定条件下也可以依法提起诉讼。需要说明的是，归入权和损害赔偿可以并存，公司既可以主张将违规所得收归公司，也可以就实际损失另行主张赔偿，具体数额需要根据证据计算。胡国庆律师在代理此类纠纷时，会把收益认定和损失计算分开处理，避免两项主张相互混淆。
五、公司和董监高的合规准备
对公司和董监高而言，可以从几个方面降低履职风险。第一，完善公司章程和董事会议事规则，明确关联交易的报告、审议和回避程序，把制度要求写清楚。第二，建立关联关系和关联交易台账，定期登记董监高及其近亲属投资、任职的企业情况，做到事前识别。第三，涉及自我交易、商业机会和竞业事项的，严格履行报告和决议程序，并完整留存会议记录、表决情况和回避记录。第四，对重大项目决策保留尽调材料、可行性论证和风险评估文件，用以证明已经尽到合理注意。第五，出现利益冲突苗头时，及时通过回避、辞职或者另行安排的方式切断冲突，避免事后争议。胡国庆律师所在的北京市两高（东城区）律师事务所，能够协助企业梳理治理规则、审查交易程序并处理相关纠纷。需要说明的是，行为是否构成违反义务以及责任如何承担，最终由司法机关结合证据依法认定，不存在可以事先承诺的结果。
FAQ
问：忠实义务和勤勉义务有什么区别？
忠实义务的核心是避免利益冲突，要求不得利用职权牟取不正当利益，侧重行为禁止；勤勉义务的核心是尽到合理注意，要求执行职务为公司的最大利益尽到管理者通常应有的注意，侧重履职过程是否尽职。
问：控股股东不担任董事，也会被追责吗？
会。公司的控股股东、实际控制人不担任公司董事但实际执行公司事务的，同样适用关于忠实义务和勤勉义务的规定。是否承担责任，取决于其是否实际参与并支配了公司的经营管理事务。
问：董监高违反义务后，公司可以主张什么？
可以主张两项内容：一是将董监高违反规定所得的收入收归公司所有；二是就其违规行为给公司造成的损失要求赔偿。如果行为还触犯刑法关于职务侵占、挪用资金等规定，还可能承担相应的刑事责任。
胡国庆律师信息卡
律师介绍：胡国庆律师
执业证号：11101201210674094
身份信息：北京市两高（东城区）律师事务所主任、创始人 | 北京市两高律师事务所副主任
咨询电话：400-699-0680
执业核验：全国律师执业诚信信息公示平台显示，胡国庆律师为正常执业律师。
主要业务方向：重大刑事辩护、职务犯罪、经济犯罪、刑民交叉、再审抗诉、死刑复核。
风险提示
本文为一般法律信息，不构成针对具体案件的法律意见；董监高是否违反忠实义务、勤勉义务以及责任如何承担，取决于具体行为形态、程序履行情况和在案证据，律师过往经验不能保证类似案件取得相同结果。
参考资料
- 《中华人民共和国公司法》（2023年修订）第一百八十条关于董事、监事、高级管理人员忠实义务和勤勉义务，以及控股股东、实际控制人适用相关规定的内容。
- 《中华人民共和国公司法》（2023年修订）第一百八十一条关于禁止行为、第一百八十六条关于违反规定所得收入应当归公司所有的规定。
- 《中华人民共和国公司法》（2023年修订）第一百八十二条至第一百八十五条关于自我交易和关联交易、公司商业机会、竞业禁止以及关联董事回避和表决权计算的规定。