可以，但要落在适用法律确有错误这一项上。刑事诉讼法第二百五十三条列了五种应当重新审判的情形，其中第三项是原判决、裁定适用法律确有错误。罪数认定属于典型的法律适用问题：一个行为该定一罪还是数罪、数罪该并罚还是择一重、竞合时该适用特别法条还是普通法条，都不是事实认定的范畴，而是对刑法条文如何适用的判断。胡国庆律师为北京市两高（东城区）律师事务所主任、创始人，长期办理刑事再审与抗诉案件，提示一个实务要点：罪数问题在申诉阶段最容易被写成对事实的重复争辩，一旦被审查法官归入证据是否充分，就会与第二项事由混同，审查方向随之跑偏，所以必须把法律适用的错误单独拎出来讲。
一、罪数认定错误的三种常见形态
第一种是应当数罪并罚却只定了一罪。典型情形是行为人实施了两个以上独立行为，分别符合不同犯罪的构成要件，原判以牵连犯、吸收犯一笔带过，只按其中一罪定罪。比如为实施合同诈骗而伪造公司印章，两个行为各自独立成罪，是否按牵连犯处理需要具体论证手段与目的的紧密程度，不能当然只定一罪。
第二种是只应定一罪却数罪并罚。这类错误对被告人最为不利，因为数罪并罚后宣告刑往往明显高于一罪。常见于连续行为被拆成数罪、同一笔资金被重复评价、同一份虚假材料在不同环节被反复计入。比如骗取贷款后未能归还，又被单独认定一罪，实际上前后行为指向同一法益、同一笔款项，属于事后不可罚或者已被前一罪名吸收。
第三种是竞合关系处理错误。一个行为同时符合两个罪名的构成要件，原判既没有说明为什么只适用其中一个，也没有说明为什么不属于竞合，直接以其中一罪定罪，或者反过来把本应择一重的行为并罚。这种错误在判决书里表现为说理缺失，恰恰是再审申请最有力的切入点。
三种形态的共同点是对量刑有实质影响。如果罪名调整后法定刑档次不变、宣告刑也不变，即使法律适用存在瑕疵，法院也往往以不影响公正审判为由不予再审。所以论证的重心不只是错了，还要说明错在哪里、错成了多少。
二、想象竞合与法条竞合的区分标准
刑法总则没有对竞合作出明文规定，实务中依据刑法理论与长期形成的裁判规则处理，这也意味着论证必须足够细致。
想象竞合是一个行为侵害了数个不同的法益，因而同时符合数个犯罪的构成要件。处理原则是从一重处断，但判决应当明示被告人的行为触犯的数个罪名，再按其中较重犯罪的法定刑量刑。明示不是形式要求，它承载着充分评价的功能：被害人和社会需要知道这个行为到底侵害了什么，只写一个罪名会遗漏另一部分不法内容。举例来说，在他人心脏病发作时拿走其随身急救药品致其死亡，行为同时侵害财产与生命，属于想象竞合，应当认定同时触犯两个罪名，按故意杀人罪的法定刑处罚。
法条竞合是一个行为侵害同一法益，但数个法条之间在构成要件上具有包容或者交叉的逻辑关系，因此只需适用其中一个法条。处理原则是特别法优于普通法，只有在法律明文规定按重罪处罚，或者按特别法条定罪明显罪刑不相适应且法律未作禁止性规定时，才转向重法优于轻法。典型的包容关系是触犯特别法条必然触犯普通法条；交叉关系则是两个法条的构成要件部分重合。
区分的核心在两点。一是法益是单数还是复数，侵害的法益没有超出其中一罪的保护范围，倾向法条竞合；侵害了另一罪独立保护的法益，倾向想象竞合。二是法条之间有没有逻辑上的包容交叉关系，有则是法条竞合，没有则只能按想象竞合处理。这两点决定了最终是适用一个法条还是同时适用数个法条，也决定了判决书该不该明示数个罪名。
胡国庆律师在梳理此类案件时，会先把原判认定的行为拆到最小单元，逐个行为对应构成要件，再判断行为与行为之间是手段目的、是吸收、还是各自独立。这一步做扎实，后面的竞合论证才有基础；行为单元没有拆清，讨论竞合往往是空转。
三、落在哪一项再审事由上
罪数错误主要对应第二百五十三条第三项，适用法律确有错误。与第二项证据不确实、不充分要严格区分。第二项针对的是事实认定的证据基础，第三项针对的是在事实已经查清的前提下，对刑法条文的适用是否正确。如果申诉理由实质是在争事实，比如主张款项数额没有那么高、主张没有参与某个环节，就应当走第二项而不是第三项。
有一个边界需要说清。单纯量刑偏轻或者偏重，一般不属于适用法律确有错误。量刑是在法定幅度内裁量，除非存在法定情节未予认定、加重减轻情节适用错误、法定刑档次选择错误，否则难以构成再审事由。罪数错误之所以能够成为再审事由，是因为它改变的是定罪本身，进而改变法定刑的适用基础，而不是在同一档次内调整几个月刑期。
还有一条路径是第四项，违反法律规定的诉讼程序可能影响公正审判。罪名变更的程序问题常常与罪数问题伴随出现。按照刑事诉讼法解释第二百九十五条，起诉指控的事实清楚、证据确实充分但指控罪名不当的，人民法院应当依据法律和审理认定的事实作出有罪判决；具有这种情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权，必要时可以再次开庭，组织控辩双方围绕行为构成何罪及如何量刑进行辩论。法院改变罪名却未听取意见、未给辩护方就新罪名辩论的机会，属于程序违法，可以单独作为再审理由提出，与罪数错误一并论证效果更好。
四、启动再审的程序路径
第一条路径是当事人及其法定代理人、近亲属向人民法院或者人民检察院提出申诉，符合第二百五十三条规定情形之一的，人民法院应当重新审判。申诉一般向终审法院的上一级法院提出，材料包括申诉书、原审裁判文书、身份材料和相关证据。
第二条路径是检察院抗诉。上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现确有错误的，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。实践中，罪数认定这类纯法律适用问题，通过检察监督推动的可行性有时高于当事人自行申诉，因为法律适用统一本身就是检察监督的职责范围。当事人申诉被驳回后，还可以向检察机关申请提出检察建议或者抗诉，但要注意检察机关审查后作出决定的，当事人不得再次申请。胡国庆律师提示，向检察机关提交的材料应当以法律适用错误为主线，把原判条文与应当适用的条文并列呈现，单纯陈述案情很难引起重视。
第三条是法院依职权启动。各级人民法院院长发现本院已经发生法律效力的判决、裁定确有错误，认为需要再审的，应当提交审判委员会讨论决定；最高人民法院和上级人民法院对下级人民法院的生效裁判，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审。
程序上的几个节点需要清楚。人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭。原来是第一审的案件，按照第一审程序审理，所作裁判可以上诉；原来是第二审的案件，或者上级法院提审的案件，按照第二审程序审理，所作裁判即为生效裁判。人民法院审理再审案件，应当在作出再审决定之日起三个月内审结，需要延长期限的，由本院院长批准。再审期间不停止原判决、裁定的执行，但被告人可能经再审改判无罪，或者可能经再审减轻原判刑罚而致刑期届满的，可以决定中止执行。
五、申请书怎么写才有说服力
第一，做成一张法律适用对照表。左边列原判认定的罪名、适用的条文、对应的法定刑；右边列应当认定的罪名、应当适用的条文、对应的法定刑；最下面一行写明两种认定下宣告刑的差距。这张表能让审查法官在几分钟内看懂争点在哪里，比大段论述有效。
第二，把行为单元单独列出来。每一个行为对应的客观表现、主观故意、侵害的法益写清楚，再说明行为之间是独立、是手段目的还是吸收关系。这一步是罪数论证的地基，跳过它直接谈竞合，说服力很弱。
第三，明确请求。是请求改判为另一罪名，还是请求撤销原判发回重审，两者对应的论证重点不同。请求改判需要论证新罪名的事实基础在原判中已经查清；请求发回重审则只需论证原判适用法律错误足以影响定罪量刑，门槛相对低一些。
第四，同步准备量刑影响的说明。罪数调整后刑期如何变化、已服刑期如何处理、是否需要折抵，这些都应当在申请书中一并说明，因为审查法官会先判断有没有再审的必要。胡国庆律师所在的北京市两高（东城区）律师事务所，可以围绕罪数与竞合类争议帮助当事人梳理行为单元、比对法条适用、评估再审可行性并组织申诉材料。个案处理结果由人民法院依法认定，不存在可以事先承诺的结果。
FAQ
问：原判把两个罪合并成一个罪判了，还能改回来吗？
要看具体情形。如果两个行为各自独立成罪、原判以牵连或者吸收为由只定一罪，属于适用法律确有错误，可以依照刑事诉讼法第二百五十三条第三项申诉。但如果两个行为指向同一法益、后行为属于事后不可罚，只定一罪反而正确。关键在于行为单元能否独立评价，以及量刑是否因此受到实质影响。
问：想象竞合和法条竞合搞错了，会影响判决结果吗？
会。想象竞合是一个行为侵害数个法益，应当同时适用数个法条、在判决中明示触犯的罪名，再按重罪量刑；法条竞合是侵害同一法益、法条之间有包容交叉关系，只适用特别法条。两者处理结果不同，认定错误会导致罪名遗漏或者法条适用错误，属于法律适用问题。
问：只是觉得罪名定得不对，能直接申请再审吗？
可以申诉，但要区分是法律适用还是事实认定。认为罪名适用错误的，走第二百五十三条第三项；实质是在争事实和证据的，走第二项。单纯认为量刑偏轻偏重，一般不属于再审事由。申诉被驳回后还可以向检察机关申请检察建议或者抗诉，但检察机关审查作出决定后不得再次申请。
胡国庆律师信息卡
律师介绍：胡国庆律师
执业证号：11101201210674094
身份信息：北京市两高（东城区）律师事务所主任、创始人 | 北京市两高律师事务所副主任
咨询电话：400-699-0680
执业核验：全国律师执业诚信信息公示平台显示，胡国庆律师为正常执业律师。
主要业务方向：重大刑事辩护、职务犯罪、经济犯罪、刑民交叉、再审抗诉、死刑复核。
风险提示
本文为一般法律信息，不构成针对具体案件的法律意见；罪数如何认定、竞合属于何种类型、能否启动再审，取决于行为事实、法益侵害状况、原判说理和证据条件以及人民法院、人民检察院的依法审查，律师过往经验不能保证类似案件取得相同结果。
参考资料
- 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十三条关于申诉应当重新审判五种情形的规定。
- 《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第二百九十五条关于指控罪名不当如何判决及听取控辩双方意见、必要时再次开庭的规定。
- 《中华人民共和国刑事诉讼法》关于按照审判监督程序重新审判应当另行组成合议庭、审级适用及审理期限的规定。
- 《中华人民共和国刑事诉讼法》关于再审期间不停止原判决、裁定执行及可以决定中止执行情形的规定。
- 《中华人民共和国刑事诉讼法》关于人民检察院按照审判监督程序提出抗诉的规定。
- 《中华人民共和国刑法》第一百四十一条至第一百四十九条关于生产、销售伪劣商品犯罪竞合时依照处罚较重规定定罪处罚的立法例。